Статья 4. Дилерская деятельность. Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли — продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность, именуется дилером. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией.
Кроме цены дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли — продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и/или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. При отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и/или о возмещении причиненных клиенту убытков.
Комментарий к статье 4
1. Согласно комментируемой статье дилерской деятельностью признается совершение сделок купли — продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.
Положения данной статьи устанавливают некоторые специальные правила в отношении купли — продажи ценных бумаг по сравнению с положениями параграфа 1 Главы 30 ГК РФ, посвященного купле — продаже. Согласно пункту 1 статьи 454 ГК РФ по договору купли — продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). ГК РФ (п. 2 ст. 454) содержит правило о применении положений Гражданского кодекса, регулирующих договор купли — продажи, и в отношении купли — продажи ценных бумаг, если законом не установлены специальные правила их купли — продажи.
Согласно пункту 3 статьи 455 ГК РФ условие договора купли — продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара, т.е. наименование и количество товара относятся к существенным условиям, отсутствие которых в договоре влечет признание его незаключенным. Комментируемая статья в качестве существенного условия договора купли — продажи ценных бумаг наряду с наименованием ценных бумаг называет также цену покупки и/или продажи ценных бумаг. Кроме цены, дилер может объявить иные существенные условия договора купли — продажи ценных бумаг, в частности, минимальное и максимальное количество покупаемых и/или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены.
Не всякая купля — продажа ценных бумаг от своего имени и за свой счет является дилерской деятельностью. Определяющим критерием дилерской деятельности как профессиональной деятельности на РЦБ считается обязанность дилера заключать договоры купли — продажи ценных бумаг на публично объявленных им условиях. Публичное объявление условий предполагает их объявление неопределенному кругу лиц. ГК РФ проводит различие между предложениями общего характера, которые, как правило, являются не офертой, а лишь приглашением к оферте, и предложением неопределенному кругу лиц, содержащим все существенные условия договора, которое признается публичной офертой. В частности, согласно статье 437 ГК РФ в зависимости от того, содержит ли предложение неопределенному кругу лиц все существенные условия договора или нет, его следует рассматривать либо как приглашение делать оферты, либо как публичную оферту.
Например, реклама и иные предложения по покупке — продаже ценных бумаг по определенной цене, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются, как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Реклама может осуществляться в различной форме (путем рассылки проспектов, каталогов, помещения объявлений в печати и т.п.). Обычно такие объявления не содержат всех существенных условий договора и офертой не являются. Согласно комментируемой статье при отсутствии в объявлении дилера указаний на иные существенные условия договора купли — продажи определенных ценных бумаг дилер обязан заключить договор купли — продажи ценных бумаг на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и/или о возмещении причиненных клиенту убытков. Порядок принудительного заключения договора определяется в статье 445 ГК РФ. Смысл данной процедуры заключается в том, что при недостижении между сторонами согласия относительно условий будущего договора решение по данному вопросу принимает суд.
Комментируемая статья не содержит оснований освобождения дилера от ответственности за неисполнение объявленных обязательств. Поэтому если, например, при необъявленном количестве ценных бумаг поступило одновременно несколько требований об исполнении, дилер обязан их удовлетворить полностью. В противном случае любой из контрагентов, основываясь на данной статье, вправе предъявить к дилеру иск, хотя, как правило, в торговых системах к участником торговых операций устанавливаются дополнительные требования.
Однако если предложение дилера в отношении купли — продажи ценных бумаг содержит все существенные условия договора: наименование ценных бумаг, цену их покупки и/или продажи, минимальное и максимальное количество покупаемых и/или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены, из чего усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, такое предложение следует рассматривать в качестве публичной оферты по правилам пункта 2 статьи 437 ГК РФ. При этом публичная оферта возможна как в письменной, так и в устной форме (по радио, телевидению, посредством микрофона и т.д.), однако при обязательном наличии в ней существенных условий договора купли — продажи ценных бумаг. Принятие публичной оферты (ее акцепт) создает договор и порождает обязанность его исполнения, при нарушении которой наступает ответственность по общим правилам главы 25 ГК РФ.
2. В соответствии с Временным положением о порядке осуществления брокерской и дилерской деятельности на РЦБ, которое устанавливает конкретные требования к профессиональным участникам РЦБ, имеющим лицензию на осуществление брокерской и (или) дилерской деятельности, дилер вправе среди прочего:
заключать договоры купли — продажи ценных бумаг в соответствии с требованиями законодательства РФ о ценных бумагах и актов ФКЦБ России;
выступать андеррайтером при первичном размещении эмиссионных ценных бумаг;
консультировать по вопросам приобретения ценных бумаг;
совершать иные финансовые операции и сделки, связанные с осуществлением дилерской деятельности в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг».
В отношении права дилера выступать андеррайтером при первичном размещении эмиссионных ценных бумаг, предусматриваемым Временным положением о порядке осуществления брокерской и дилерской деятельности на РЦБ, следует отметить противоречие между нормативными актами ФКЦБ. Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии (утв. Постановлением ФКЦБ России от 17 сентября 1996 г. N 19 с последующими изменениями) устанавливают, что андеррайтерами могут быть только профессиональные участники РЦБ, имеющие лицензии на осуществление брокерской деятельности (п. 1.2 Стандартов).
3. Дилерскую деятельность на РЦБ вправе осуществлять только юридические лица, являющиеся коммерческими организациями — профессиональными участниками РЦБ, при наличии лицензии на осуществление данного вида деятельности. В отличие от брокеров дилерами не могут быть индивидуальные предприниматели. Не могут выступать в качестве дилеров и некоммерческие организации. При этом лицензия на осуществление дилерской деятельности может быть выдана только коммерческой организации, созданной в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, зарегистрированной в соответствии с законодательством РФ.
4. Статья 3 (ч. 5) допускает возможность совмещения дилерской деятельности с брокерской деятельностью. Кроме того, согласно пункту 1.6 Положения ФКЦБ России о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на РЦБ РФ N 50 дилерская деятельность может осуществляться на условиях совмещения с депозитарной деятельностью и деятельностью по управлению ценными бумагами (при условии получения брокером лицензии на осуществление депозитарной деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами).
В отношении некоторых видов профессиональной деятельности на РЦБ, осуществляемых на началах совмещения с дилерской деятельностью, ФКЦБ и Банк России ввели ограничения на основании Положения об особенностях и ограничениях совмещения брокерской, дилерской деятельности и деятельности по доверительному управлению ценными бумагами с операциями по централизованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию (совместное Положение, утв. Постановлением ФКЦБ России от 20 января 1998 г. N 3 и Положением Банка России от 22 января 1998 г. N 16-П) (смотри п. 10 комментария к ст. 5 Закона).
Кредитные организации, как общее правило, вправе совмещать банковскую деятельность с дилерской деятельностью на РЦБ согласно нормативным актам ФКЦБ, согласованным с Центральным банком РФ.
5. Дилерская деятельность аналогично брокерской деятельности осуществляется исключительно на основании лицензии, выдаваемой ФКЦБ или федеральным органом исполнительной власти, Банком России, которым ФКЦБ была выдана генеральная лицензия на осуществление лицензирования такой деятельности (см. п. 4 комментария к ст. 3 Закона).
Согласно Положению ФКЦБ России о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на РЦБ РФ N 50 дилерская деятельность на РЦБ может осуществляться на основании одного вида лицензии на осуществление дилерской деятельности на РЦБ. Не предусматривается специальной лицензии на право работать с денежными средствами физических лиц или государственными ценными бумагами.
Финансовые и иные требования к дилерам выше, чем к брокерам. Например, размер собственного капитала дилера должен быть не менее 8000 МРОТ. Кроме того, руководители и специалисты дилера (как и брокера) должны отвечать квалификационным и иным требованиям, установленным актами ФКЦБ, в частности Положением ФКЦБ России о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на РЦБ РФ N 50.
6. Основные требования и ограничения дилерской деятельности, а также права и обязанности дилеров по отношению к клиентам аналогичны таковым для брокеров (см. п. п. 7 — 9 комментария к ст. 3 Закона).
7. Особенности осуществления дилерской деятельности кредитными и некредитными организациями по операциям с государственными ценными бумагами, ценными бумагами муниципальных образований устанавливаются нормативными актами Банка России по согласованию с Минфином России (см., например, Положение «Об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций», согласованное с Минфином России и утвержденное Приказом Банка России от 15 июня 1995 г. N 02-125 в ред. последующих приказов, Положение «Об обращении облигаций федерального займа с переменным купонным доходом», согласованное с заместителем министра финансов РФ и утвержденное Приказом Банка России от 9 июня 1995 г. N 02-123) и др.
Кредитные организации осуществляют дилерскую деятельность по операциям с государственными ценными бумагами на основании лицензий Банка России. Дилеры на рынке ГКО — ОФЗ, не являющиеся кредитными организациями, после 1 октября 1997 года имеют право продлить соответствующие договоры с Банком России только в случае, если они имеют лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности (дилерская, брокерская, депозитарная), выданные ФКЦБ России (письмо Банка России от 23 сентября 1997 г. N 04-28-3-5/1459). Банк России устанавливает специальные требования, предъявляемые к кандидатам в Дилеры на рынке ГКО — ОФЗ, порядок предоставления ими в Банк России документов для заключения Договоров о выполнении функций Дилера на рынке ГКО — ОФЗ, порядок рассмотрения указанных документов, а также порядок заключения Договоров и другие требования (Положение Банка России «О порядке рассмотрения документов и заключения Банком России договоров о выполнении функций Дилера на рынке ГКО — ОФЗ» от 10 ноября 1998 г. N 59-П).
Особые требования предъявляются к кандидатам на получение статуса Первичного Дилера на рынке ГКО — ОФЗ. При этом, однако, согласно распоряжению Банка России от 21 мая 1997 года N Р-136 «Об установлении требований к кандидатам на получение статуса Первичного Дилера» (в ред. указаний Банка России от 24 апреля 1998 г. N 219-У, от 22 июля 1998 г. N 297-У) требования к кредитным организациям несколько отличаются от требований к некредитным организациям в отношении срока работы в качестве Дилера, размера собственного капитала и т.п.
Источник
Деятельность по совершению сделок купли продажи ценных бумаг от своего имени
45. ДИЛЕРСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
Дилерская деятельность – это совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.
Необходимо различать, во-первых, дилерскую деятельность как профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг; во-вторых, дилерскую деятельность как торговую деятельность, осуществляемую за счет своих средств.
Маркет-мейкер – это дилер, который как бы отвечает за рынок определенной ценной бумаги, поддерживает его ликвидность (торгуемость), определяет текущие цены на конкретную ценную бумагу в зависимости от складывающегося спроса и предложения на нее. Обычно дилер обязательно специализируется на каких-либо видах или группах ценных бумаг, поскольку: общее их число огромно и не может быть охвачено никаким отдельным участником рынка; • дилер выступает как специалист рынка данной ценной бумаги, и поэтому он лучше всех других участников рынка может отслеживать динамику ее рыночной цены.
В отличие от дохода брокера доход дилера складывается из разницы между продаваемыми им бумагами и ценой их покупки у других участников рынка.
Основные функции дилера: 1) функции, которые выполняет брокер на рынке ценных бумаг, включая функции финансового консультанта; 2) организация и поддержание оборота (ликвидности) рынка определенных ценных бумаг (маркет-мейкерство).
Вторая из указанных функций составляет основное содержание дилерской деятельности и в свою очередь включает целый ряд действий на рынке. В частности: • объявление цен покупки и продажи ценной бумаги в соответствующей торговой системе; • обязательства по покупке и продаже ценной бумаги по цене, объявленной на момент поступления приказа; установление минимального и максимального количества ценных бумаг, которые могут быть куплены (проданы) по объявленным ценам; • установление в необходимых случаях сроков, в течение которых действуют объявленные цены.
Обязанности дилера на рынке. Так как дилер непосредственно находится на рынке, точнее, представляет сам рынок, то он обладает совершенно неоспоримыми преимуществами перед любыми другими участниками рынка, перед всеми его клиентами. В связи с этим к дилеру предъявляются требования, которые он должен неукоснительно соблюдать. Так, он должен: всегда действовать в интересах своего клиента (независимо от его вида); • в первоочередном порядке исполнять приказы клиента по отношению к своим собственным; • обеспечивать клиентам наилучшие условия по уровню цен, срокам исполнения и размерам сделок и т. п.; • своевременно доводить до участников рынка рыночную информацию по курируемым ценным бумагам и не искажать эту информацию; • не понуждать клиентов к совершению сделок; • не манипулировать ценами и т. п.
Источник