Защищаем свой бизнес от семейных рисков: 2 способа
Председатель Коллегии адвокатов города Москвы «Центр правовых экспертиз»
специально для ГАРАНТ.РУ
Защита бизнеса в большинстве случаев сводится к борьбе с рейдерскими захватами, незаконными действиями государственных органов, недобросовестной конкуренцией, защитой имущества компании от хищений со стороны работников, защитой коммерческой тайны, интеллектуальной собственности и т.п.
Судебная практика показывает, что серьезные риски для компаний создают семейные и родственные отношения владельцев бизнеса. Существуют ли правовые механизмы, позволяющие защитить бизнес от «семейных рисков»? Попробуем разобраться.
Можно выделить следующие «семейные риски», способные навредить бизнесу: риск раздела имущества супругов и риск вхождения в компанию наследников умершего участника. В этой колонке рассмотрим первый риск.
Согласно ст. 34 Семейного кодекса общим имуществом супругов, в том числе, являются приобретенные за счет общих доходов доли в капитале коммерческих организаций и ценные бумаги независимо от того, на имя кого из супругов они приобретены или кем из супругов внесены денежные средства. Это означает, что если в период брака одним из супругов (единолично или совместно с другими участниками) учреждено ООО или АО либо в период брака один из супругов приобрел акции уже действующей компании, то доля в уставном капитале ООО и акции будут совместной собственностью обоих супругов.
Ст. 254 Гражданского кодекса устанавливает возможность раздела имущества, находящегося в совместной собственности, соответственно, и доли в уставном капитале ООО, и акции АО могут быть разделены между супругами.
Исходя из содержания ст. 38, ст. 41-42 Семейного кодекса РФ, раздел может быть произведен:
- в период брака (соглашением о разделе общего имущества, брачным договором, решением суда);
- после расторжения брака (соглашением о разделе общего имущества, решением суда).
То есть доля в уставном капитале ООО (или акции) могут быть поделены как по соглашению супругов, так и в случае их спора – судом. В любом случае, существует риск смены владельца компании или появления в составе ее участников (акционеров) нежелательных лиц.
Как следует из сложившейся судебной практики (определение Верховного Суда Российской Федерации от 24 ноября 2015 г. № 18-КГ15-203), супруги вправе по своему усмотрению изменить режим общей совместной собственности имущества, нажитого в браке (или его части), как на основании брачного договора, так и на основании любого иного соглашения (договора), не противоречащего нормам действующего законодательства.
Если в случае заключения супругами соглашения о разделе общего имущества или брачного договора раздел долей в уставном капитале (акций) происходит по воле сторон (в этом случае недовольны разделом могут быть только иные участники (акционеры) компании), то раздел имущества судом происходит непредсказуемо и для самих супругов.
Производя раздел долей в уставном капитале компании суд может:
поделить долю между супругами в равных долях. Так, Октябрьский районный суд города Новосибирска своим определением от 12 октября 2010 г. по делу № 11-141/10 установил, что мировой суд обоснованно пришел к выводу об удовлетворении требований истца о разделе совместно нажитого имущества супругов в виде 1/2 доли в уставном капитале юридического лица и признал за истцом право собственности (в силу требований ст. 39 Семейного кодекса РФ) на 1/4 доли в уставном капитале общества»;
оставить долю тому супругу, на имя которого она была зарегистрирована, присудив второму супругу денежную компенсацию. Решением Октябрьского районного суда города Белгорода от 17 января 2017 г. по делу № 2-18/2017 исковые требования истца о разделе совместно нажитого в браке имущества с отступлением от начала равенства долей супругов удовлетворены. Истцу была присуждена денежная компенсация стоимости 2/3 доли общего имущества, а 100%-ый уставной капитал общества перешел ответчику. Суд указал, что доля уставного капитала находится во владении ответчика, который, соответственно, имеет интерес к данному имуществу;
присудить долю супругу, который бизнесом не занимался. Так, в определении ВАС РФ от 18 июня 2012 г. № ВАС-6886/12 суд ссылается на решение мирового судьи судебного участка № 1 Ленинского района г. Ставрополя от 9 декабря 2010 г., которым произведен раздел совместно нажитого имущества между мужем А. и женой Н. За Н.было признано право собственности на долю в уставном капитале общества «Центр Права и Защиты» номинальной стоимостью 19 тыс. руб., что составляет 50% уставного капитала общества. Хотя ранее общество было учреждено ее супругом А. и третьим лицом С. с размером долей в уставном капитале каждого из них по 50%.
ФОРМА
Казалось бы логичным при разделе имущества супругов оставлять долю в уставном капитале компании (акции) тому супругу, который занимался ведением бизнеса, передавая второму супругу иное имущество или присуждая денежную компенсацию, однако, суды не всегда следуют этой логике.
Из всего вышесказанного следует однозначный вывод, что доли в уставном капитале и акции компании необходимо защищать от раздела между супругами. Это позволяет сделать брачный договор. Согласно ст. 42 Семейного кодекса РФ брачным договором супруги вправе изменить установленный законом режим совместной собственности, установить режим раздельной собственности на все имущество супругов или на его отдельные виды. Причем брачный договор может быть заключен в любое время до расторжения брака, в том числе и после регистрации компании.
Если брачным договором на долю в уставном капитале компании (на акции компании) будет установлен режим раздельной собственности того супруга, который создал или приобрел бизнес, то доля (акции) не будут делиться между супругами ни в период брака, ни в случае расторжения брака.
Возможна следующая формулировка брачного договора:
«Доли в капитале коммерческих организаций и (или) доходах коммерческих организаций, в том числе состоящие из вкладов (паев) в уставных капиталах любых российских или иностранных юридических лиц, приобретенные во время брака, являются во время брака и в случае его расторжения собственностью того из супругов, на имя которого оформлено приобретение указанных долей.
Акции, векселя и другие ценные бумаги, приобретенные во время брака, а также дивиденды по ним, принадлежат во время брака и в случае его расторжения тому из супругов, на имя которого оформлено приобретение акций и других ценных бумаг.»
Компанию необходимо защитить и от вхождения в состав ее участников супругов (бывших супругов), которые могут получить права на долю в уставном капитале как по соглашению супругов (брачный договор или соглашение о разделе общего имущества), так и по решению суда.
Рассмотрим, это на примере общества с ограниченной ответственностью, как наиболее распространенной в России организационно-правовой формы коммерческих организаций.
Защитить бизнес от вхождения в состав участников компании супругов (бывших супругов) позволяет включение в устав положений, устанавливающих запрет на появление новых участников без согласия других участников и самого общества.
П. 10 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) определяет, что устав общества может предусмотреть необходимость получения согласия участников общества и (или) самого общества на переход доли и в уставном капитале общества к третьему лицу на основании сделки или по иному основанию (например, судебному решению).
Если устав компании содержит указанное положение, то передача доли в уставном капитале супругу (бывшему супругу) на основании брачного договора, соглашения о разделе общего имущества или судебного решения не приведет к появлению в обществе новых участников.
Так, в Апелляционном определении Оренбургского областного суда от 14 января 2015 года по делу № 33-193/2015(33-8164/2014) указано, что в результате раздела имущества супругов, произведенного апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Оренбургского областного суда, был определен объем вещных прав супругов в отношении доли в уставном капитале ООО, зарегистрированного за М., в связи с чем у С. возникло имущественное право на долю в уставном капитале общества, тогда как вопрос о возможности вхождения С. в состав участников ООО судом не разрешался.
В уставе ООО, утвержденного протоколом общего собрания участников ООО,было предусмотрено, что без единогласного одобрения участниками общества переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу не допускается.Из решения внеочередного общего собрания участников ООО следовало, что 100% участников общества проголосовало против перехода части доли М. к С.
Разрешая заявленный спор, суд первой инстанции правомерно указал на то, что С. не выразил намерение о приобретении статуса участника ООО в установленном законом порядке, в связи с чем пришел к выводу о признании у С. отсутствия права на вступление в состав участников ООО, прекращении имущественного права С. на долю в уставном капитале ООО.
Более того, наличие «защитных» положений в уставе компании позволяет ей в силу п. 18 ст. 21 Закона об ООО в случае перехода доли в уставном капитале общества по иным основаниям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или общества потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу.
В другом деле, Федеральный арбитражный суд Центрального округа в Постановлении от 27 декабря 2011 г. по делу № А68-339/2011 отметил, что поскольку Н. выбыл из состава участников ООО, заключив со своей супругой А. нотариально удостоверенный брачный договор, по которому к А. перешла доля в размере 50% уставного капитала без согласия остальных участников общества, суды первой и апелляционной инстанций правомерно обязали передать обществу указанную долю в уставном капитале ООО в размере 50% уставного капитала.
Одновременное использование двух способов защиты бизнеса: и заключение брачного договора, и включение «защитных» формулировок в устав компании будут способствовать защите вашего бизнеса.
Источник
От каких факапов защищает ИП брачный договор
В нашей стране брачный договор имеет небольшую историю. Да и сейчас заключают его немногие. В силу нашего менталитета мало кто заранее готовится к неприятностям, а мысли о возможном разводе точно относятся к неприятным. Такое предложение считается меркантильным и является доказательством брака по расчету.
Однако имея собственный бизнес или планируя его организовать, стоит просчитывать все ходы и возможности заранее, стоит стелить соломку и на случай негативных событий.
Так почему брачный договор может быть выгоден для ИП?
Прямое назначение
Прежде всего, брачный договор позволит при разводе не делить свой бизнес. Да, вы сможете оставить его себе, если правильно пропишите все в документе. Как такое возможно? Оговаривая раздел собственности с супругой или супругом в случае развода, вы заранее прописываете, кому достается бизнес.
Без брачного договора ваш бизнес при разделе имущества также будет делиться. Да, наше законодательство говорит о том, что при разводе все нажитое имущество делится пополам между бывшими супругами. Бизнес также делится.
ИП — это статус физического лица, а не бизнес, то есть этот бизнес, согласно букве закона, не может быть поделен между бывшими супругами. Он и не делится. Делится имущество, участвующее в бизнесе, и непосредственно доход.
Брачный договор развязывает руки самому бизнесмену. Например, вам не надо будет каждый раз получать согласие супруга или супруги для реализации долей в бизнесе или приобретения других. Если бизнес по договору ваш, то и ведете вы его на свое усмотрение.
Побочный эффект
Брачный договор имеет и еще один плюс. Он может обезопасить определенное имущество от претензий кредиторов, так как в нем можно прописать, кто во время брака и после будет расплачиваться по долгам и кредитам.
Всегда стоит помнить, что ИП отвечает за свои действия в предпринимательстве всем своим имуществом. Если ИП имеет законную вторую половину, то он рискует семейным имуществом.
В случае владения ООО стоит помнить о законе субсидиарной ответственности, который также в момент взыскания долгов подводит по риск совместно нажитое имущество обоих супругов.
Брачный же договор заранее оговаривает, какое имущество принадлежит каждому супругу в отдельности и не является совместно нажитым, и кто должен платить по долгам и кредитам. Если есть брачный договор, то в случае наступления неприятностей с бизнесом, имущество супруга не предпринимателя не рассматривается как собственность, которую можно реализовать для расчета с кредиторами и по долгам.
Как заключить
Брачный договор составляется в трех экземплярах и заверяется у нотариуса. Один договор остается у нотариуса, второй — у мужа, а третий — у жены.
Текст договора может составить сам нотариус. Однако его можно написать самостоятельно или с юристом.
Договор касается лишь раздела имущества. Значит, в нем может быть описан раздел недвижимости, бизнеса, ценных бумаг, вкладов и долгов, картин и бриллиантов и т.п. Но договор никак не регулирует отношение и поведение между супругами, раздел детей и возможность обращения в суд. А это означает, что в договоре нельзя прописать, с кем останутся дети, что в случае алкоголизма мужа квартира достанется жене, а в случае неверности жены, ее любимый кот остается с бывшим мужем.
Брачный договор можно заключить в любое время: до свадьбы или уже во время брака. Разница лишь в моменте, когда начнет действовать договор: с момента заключения брака или момента подписания самого документа.
Стоит понимать, что договор можно менять. В него можно вносить уточнения, подписывая отдельные приложения. Приложения также необходимо заверять у нотариуса.
Договор также можно отменить! И в этом случае все имущество, а также и долги, при разводе будут делиться поровну.
Могут ли оспорить
Среди всех преимуществ брачного договора все же есть одна ложка дегтя. Этот договор может быть признан недействительными, а также может быть оспорен в суде.
Недействительным договор может быть признан по ряду причин. Например, если он не был заверен у нотариуса, или если в тексте документа вы прописали то, что не касается имущества.
Оспорить договор тоже возможно. Делать это будут ваши кредиторы, чтобы решить свои проблемы. И суд встанет на их сторону, если удастся доказать, что договор подписывался для того, чтобы скрыть имущество.
На первый взгляд кажется, что доказать такое нереально. Однако есть нюансы, которые дают кредиторам шанс.
Во-первых, брачный договор не может лишать одного из супругов всего имущества, что-то свое на нем все же должно быть. Если это условие не выполняется, то договор можно оспорить.
Во-вторых, важно время подписания. Если брачный договор заключается, когда один из супругов на грани банкротства, то такой договор могут оспорить.
В-третьих, если имущество по договору принадлежит супруге, но им регулярно пользуется супруг, например, автомобилем, то в суде смогут доказать, что такой договор был заключен с целью сокрытия имущества. Как только суд согласиться с такой целью подписания договора, ваши кредиторы выиграют.
Источник