Директор свой бизнес инвестор

Основатель бизнеса и инвестор: кто в проекте хозяин?

Как предотвратить возможные трения и снизить градус напряжённости в отношениях фаундера и его финансового партнёра

IT-инструменты, которые использует Искендер Нурбеков

• Google Docs
• Facebook
• Skype, WhatsApp
• Пакет Microsoft Office

Большинство стартапов в определённый момент сталкиваются с общей проблемой: продолжать наращивать бизнес своими силами либо обратиться к инвестору, в обмен на средства для развития поделившись перспективами и полномочиями? Один из рисков вхождения в бизнес стороннего инвестора – возможные конфликты по поводу стратегии развития, оперативного управления, разделения полномочий и т.д. О том, как устранить или хотя бы снизить возможные трения между основателем бизнеса и инвестором, рассказал руководитель правового блока ФРИИ Искендер Нурбеков.

Искендер Нурбеков, 33 года, заместитель генерального директора по правовым вопросам Фонда развития интернет инициатив ( ФРИИ ), эксперт в области правового сопровождения IT-бизнеса. Образование: Российский государственный гуманитарный университет. Занимал руководящие должности в фонде «Сколково» и «Центре интеллектуальной собственности фонда «Сколково»». В качестве эксперта принимал участие в работе G8, G20, АТЭС, двусторонней российско-американской президентской комиссии.

Самый важный момент при создании любого бизнеса – это мотивация. Каждая сторона преследует свои цели. Для фаундера – основателя бизнеса — это дело жизни, он придумал его, породил. Он понимает суть всех процессов и перспективы развития. Фаундер хочет отвечать за стратегию бизнеса, контролировать не только технологические, но и бизнес-процессы.

Для инвестора же это одна из портфельных компаний, это венчурные деньги, которыми он рискует и которые вкладывает с расчётом на кратный рост. Исходя из основополагающей мотивации инвестор видит свой интерес в некотором негативном контроле в отношении стартапа. То есть запрещать фаундеру какие-то действия на основании права вето, иметь повышенный контроль относительно документов, бухгалтерской отчётности и т.д. Также инвестор хочет, чтобы его мнение было едва ли не решающим в ряде вопросов – например, продажа бизнеса не ниже заранее согласованной оценки, найм топ-менеджеров и т.д.

В конечном итоге, если основатель принял решение о финансовом партнёрстве с инвестором, то он вынужден в той или иной мере принимать его условия. Причина этому – бизнес строится на венчурные деньги, без которых он не взлетает так высоко, как хочет фаундер. (Если ваш бизнес можно строить без инвестиционных денег, то не читайте текст дальше. К тому же история знает позитивные примеры в обоих сценариях).

Однако основатель должен понимать, что он получает от инвестора не только финансовые вливания на разных раундах, но и некоторый набор smart-бонусов, которые довольно сложно посчитать в денежном эквиваленте. К примеру, это авторитет инвестора, который открывает стартапу B2B-продажи, это экспертиза по каким-то сложным бизнес-процессам, в некоторых случаях даже PR.

Своим участием в бизнесе известный и авторитетный инвестор может без труда «подогреть» интерес к стартапу – в этом смысле smart-бонусы даже более ценный вклад в бизнес, нежели финансовая поддержка.

Полярная мотивация зачастую становится причиной deadlock – неразрешимого конфликта. У айтишников этот термин обозначает «взаимную блокировку», когда программа не может самостоятельно выйти из режима ожидания. Примерно то же самое термин обозначает у юристов, которые специализируются на инвестиционных сделках. Опасность deadlock для обеих сторон заключается в том, что пока люди «бодаются», бизнес может прогореть. Поэтому важно на этапе согласования сделки максимально подробно прописать механизмы разрешения подобных ситуаций.

В России конфликты между инвесторами и фаундерами зачастую переходят в эмоциональное поле, когда каждая сторона пытается отстоять свою позицию без учёта более ранних договоренностей. В данной связи очень важно сразу обсуждать, что существуют вопросы, которые требуют совместного решения фаундера и инвестора, а есть аксиомы, которые единогласно принимаются обеими сторонами ещё до подписания каких-либо документов. Подобные договоренности должны в обязательном порядке фиксироваться в term sheet (термшит – соглашение об основных условиях сделки, декларация о намерениях), по сути это протокол о намерениях сторон.

На практике term sheet заключается обычно без юриста: на конференциях, в совместных поездках или встречах. Такой подход, на мой взгляд, неприемлем, так как этот документ станет основой для дальнейшего договора и может иметь юридическую силу. Поэтому присутствие грамотного юриста при подписании term sheet – обязательно. В том числе и потому, что самостоятельное заполнение документа загонит в итоге инвестора и основателя в ловушку — их предварительные обязательства при несоблюдении могут расцениваться как обман и недобросовестное ведение переговоров.

Хотя, с другой стороны, рынок не настолько стандартизирован, чтобы каждый юрист понимал «природу» термшита. Он захочет конкретизировать каждую мелочь, что может привести к тому, что стороны возьмут на себя лишние обязательства заранее. Поэтому необходимо соблюдать баланс при составлении этого документа.

Венчур на ранней стадии – это только зачатки бизнеса, гипотеза. Она может сработать, а может – нет. Инвестор, чтобы спасти утопающий бизнес или, наоборот, вывести его на новый уровень, может инициировать смену части команды или назначить генеральным директором более квалифицированного специалиста со стороны.

Если на ранней стадии бизнес зачастую вытягивает именно харизма основателя, его личные амбиции, то по мере развития модель управления закономерно может измениться.

Но наравне с положительным участием инвестора в бизнесе стартапа, довольно часто встречаются ситуации с негативной инициативой, которую по соглашению сторон необходимо также учитывать. К примеру, может ли инвестор инициировать смену CEO? Если на ранней стадии это не так принципиально, то с ростом компании, как показывает бизнес-практика, замена генерального директора может открыть новые перспективы. В данной ситуации встаёт вопрос доверия основателя к функциональным решениям инвестора – и закономерно возникают конфликты.

Пожалуй, подобный конфликт интересов наиболее часто встречается в юридической венчурной практике. Поэтому крайне важно заранее зафиксировать вопрос возможной смены директора непосредственно в присутствии юриста.

Следующий спорный момент, по которому часто возникают конфликты между инвесторами и основателями — это дивиденды и сash out, то есть вывод денег и разделение прибыли компании между партнёрами. Позиция инвестора заключается в том, что если бизнес развивается для дальнейшей продажи, то деньги из него выводить нельзя: стартап должен отбивать инвестиции, реинвестировать любую полученную прибыль обратно в бизнес.

Инвестор старается удержать деньги в компании как можно дольше, вырастить доходность бизнеса и только потом «выходить из игры». Стоит понимать, что у инвестора – будь то фонд или бизнес-ангел – всегда есть не только финансовые, но и репутационные риски. Если фонд убыточен или ангел вовлёк своих друзей в убыточный проект, то это плохо для работы в сфере инвестиций. В обоих случаях они могут получить «чёрную метку» на венчурном рынке: первый в качестве «управляющего», второй – в качестве лид-инвестора (синдикатора).

Однако, являясь основателем и идейным вдохновителем бизнеса, фаундер зачастую преследует цели, идущие вразрез с позицией инвестора. Грубо говоря, основатель стартапа должен быть сытым-одетым и содержать семью в достатке. Да и в конце концов купить себе заслуженный Ferrari. Ему не интересно за свой счёт покрывать убыточные компании из инвестиционного портфеля его партнёра, который живет в рамках 10-летнего жизненного цикла инвестфонда.

Всё время работать на бизнес, не имея никаких материальных доказательств своей успешности – психологически сложно. Поэтому часто позиция основателя бизнеса сводится к желанию как можно быстрее выйти в «ощутимый» кэш, а потом разбираться, жив «пациент» или нет.

Пожалуй, вопрос вывода денег из стартапа для инвестора и основателя является одним из наиболее критичных при обсуждении контракта. Если дела в стартапе идут хорошо, инвестор может самостоятельно выкупить у основателя из своих денег часть доли в рамках следующего раунда инвестиций. Собственно, в данном случае возможный конфликт будет исчерпан. Однако бывают ситуации, когда вместо выкупа инвестор согласен выплачивать дивиденды, то есть часть прибыли стартапа, когда она будет.

По закону дивиденды могут распределяться непропорционально доле, поэтому основатель может получить меньше или больше, чем ему полагается по доле – как договорятся.

Управление компанией двумя сторонами с полярной мотивацией — задача сложная, но решаемая. Качественное заполнение документов и структурирование потребностей участников способно существенно облегчить возможные конфликты. Правда, зачастую сделки проходят в большой спешке и под психологическим давлением, просто потому что на этапе предоставления инвестиций у инвестора есть деньги, но у основателя нет времени.

К сожалению, в подобной ситуации основатели бизнеса часто подписывают всё, что им предлагается. Поэтому прежде чем подписывать документы, задайте себе вопрос – действительно ли вы понимаете, что подписываете? Соответствуют ли условия инвестора рыночным стандартам справедливости и здравого смысла?

Источник

Как оформить инвестиции в бизнес в российском праве

Редакция «Клерка» предлагает вниманию читателей фрагмент из свежей научно-популярной книги по бизнес-праву «Предприниматель, который выжил. Как не погубить бизнес и инвестиции», автор — инвестиционный юрист Евгений Рябов.

В статье раскрываются основные способы оформления инвестиций в бизнес на примере наиболее распространённого вида юридического лица – ООО (общества с ограниченной ответственностью).

Способ инвестирования № 1: Инвестиции в виде вклада в уставный капитал компании

По поводу данного способа инвестирования бытует стереотип, что чем больше сумма инвестиций, тем сильнее размываются доли основателей компании. Если вы тоже так думаете, то зря. Ответственно заявляю, что это не так. Доли основателей размываются ровно настолько, насколько они сами этого захотели и прописали в протоколе общего собрания участников, размер инвестиций здесь не играет почти никакой роли.

Законом предусмотрено, что реальная сумма инвестиций (вклада) может насколько угодно превышать номинальную стоимость получаемой инвестором доли в компании.

Поясню на примере. Инвестор хочет получить долю в уставном капитале компании в раз- мере 20 процентов, общий размер уставного капитала компании составляет 100 тысяч рублей. Для того чтобы получить указанную долю, инвестор должен увеличить уставный капитал компании на сумму, рассчитываемую по следующей формуле:

A = B * (D / 100 — B),

где «A» — сумма, на которую увеличивается уставный капитал компании, она же номинальная стоимость доли, которую планирует получить инвестор, «B» — размер доли в уставом капитале компании (в процентах), которую намерен получить инвестор, «D» — текущий размер уставного капитала компании «*» — умножить, «/» — разделить, «—» — вычитание

Применительно к нашему примеру: 20 * (100 000 / 100 — 20) = 25 000

Итого, 25 тысяч рублей — это та сумма, на которую инвестор должен увеличить уставный капитал компании, чтобы получить долю в размере 20 %.

Перепроверяем: если инвестор увеличивает уставный капитал на 25 тысяч рублей, то его размер после увеличения становится 125 тысяч рублей. 25 тысяч рублей составляет 20 % от 125 тысяч рублей. Всё верно.

Так вот по закону для того, чтобы инвестор получил долю в размере 20 %, размер вклада (то есть инвестиций) должен составлять не менее 25 тысяч рублей. При этом он может быть либо равен 25 тысячам рублей, либо быть сколько угодно больше указанной суммы (верхний предел не определён).

То есть для получения доли в размере 20 % номинальной стоимостью 25 тысяч рублей инвестор должен внести вклад (инвестиции) в размере, равном или превышающем 25 тысяч рублей. Всё, что больше 25 тысяч рублей, не размывает доли других участников компании и идёт в оплату приобретаемой инвестором доли. Пожалуйста, уясните данную информацию (если вы конечно, этого ещё не знали) и не опасайтесь впредь больших сумм инвестиций — они размоют доли основателей ровно настолько, насколько они сами это позволят и пропишут в протоколе общего собрания участников.

Для осуществления инвестиционной сделки по указаной схеме проводятся следующие мероприятия:

— инвестор подаёт заявление о принятии его в компанию и внесении вклада с обязательным указанием размера доли в уставном капитале, которую он желает приобрести, общего раз- мера инвестиций (вклада), состава такого вклада (деньги, имущество, имущественные права), порядка и сроков его внесения;

— участники компании собираются на общее собрание, голосуют единогласно за принятие инвестора в компанию и на основании принятых решений составляют протокол, в котором обязательно указывается размер уставного капитала, получаемый в результате его увеличения, размер и состав вносимого инвестором вклада (инвестиций), сроки его внесения, размер при- обретаемой инвестором доли и её номинальная стоимость, а также размер долей участников компании, получаемый в результате «размытия»;

— реализация принятых решений — нотариальное удостоверение протокола, подача доку- ментов в налоговую, внесение изменений в ЕГРЮЛ и регистрация устава в новой редакции.

P.S. В случае, если в компанию через увеличение уставного капитала хотят войти сразу несколько инвесторов, то номинальную стоимость их долей можно рассчитать по следующей формуле:

A1 = B1 * (D / 100 — Y1 — Y2) A2 = B2 * (D / 100 — Y1 — Y2)

где «A1» — номинальная стоимость доли, которую намерен получить 1-й инвестор, она же сумма, на которую им будет увеличиваться уставный капитал компании, «B1» — размер доли в уставном капитале компании в %, которую намерен приобрести 1- й инвестор, «A2» — номинальная стоимость доли, которую намерен получить 2-й инвестор, она же сумма, на которую им будет увеличиваться уставный капитал компании, «B2» — размер доли в уставном капитале компании в %, которую намерен приобрести 2- й инвестор, «D» — текущий размер уставного капитала компании «*» — умножить, «/» — разделить, «—» — вычитание.

Способ заведения инвестиций в виде вклада в уставный капитал компании является одним из самых распространённых, поскольку:

— во-первых, довольно просто оформляется и надёжен (процедура детально регламентирована законодательством, практика использования данного способа обширна);

— во-вторых, позволяет заводить в компанию значительные суммы и при этом не влечёт за собой какой-либо налоговой нагрузки для компании (в соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ данные доходы компании не учитываются при определении налоговой базы);

— в-третьих, позволяет размыть доли участников компании как пропорционально, так и непропорционально (является гибким в этом отношении инструментом);

— в-четвёртых, инвестиции попадают непосредственно в компанию (cash-in), минуя кого- либо из участников компании, что обеспечивает направление инвестиций на развитие компании.

Способ инвестирования № 2. Купля-продажа казначейской доли в компании

Поскольку смысл инвестиций заключается в том, что они идут на развитие бизнеса, то и говорить здесь имеет смысл только о реализации доли по модели кэш-ин. Купля-продажа доли по данной модели возможна, когда продаётся так называемая «казначейская доля», владельцем которой является сама компания (ООО).

По закону казначейская доля может принадлежать компании не дольше одного года. За это время она должна быть либо распределена между участниками компании пропорционально их долям, либо погашена (путём соразмерного уменьшения уставного капитала), либо продана какому-либо лицу.

Купля-продажа казначейской доли идеально подходит для заведения инвестиций кэш- ин, поскольку в сделке покупателем является инвестор, а продавцом — сама компания. Таким образом, денежные средства, вырученные от продажи казначейской доли, поступают в компа- нию и идут на её развитие.

Конечно, далеко не всегда у компаний имеется в распоряжении казначейская доля, что значительно затрудняет использование этого способа заведения инвестиций. Однако казначейскую долю можно получить «искусственно», введя и выведя из компании какое-либо дружественное лицо. Конечно, эта манипуляция таит в себе некоторые корпоративно-правовые риски, но она не противоречит закону и при должном мастерстве сопровождающих юристов не повлечёт никаких негативных юридических последствий.

Способ инвестирования № 3. Инвестиции в виде вклада в имущество компании

Во-первых, «инвесторами» здесь выступают исключительно участники компании (владельцы долей).

Во-вторых, в результате внесения инвесторами вкладов размеры их долей не изменяются.

В-третьих, внесение вклада в имущество компании является корпоративной обязанно- стью каждого участника компании. Решение о внесении вклада в имущество принимается на общем собрании не менее чем 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом компании). Это позволяет обеспечить финансирование компании, когда возможность привлечения сторонних инвестиций отсутствует либо является невысокой.

В-четвёртых, в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ, вклад в имущество компании, сделанный участником, владеющим долей в компании в размере более 50 процентов, не облагается налогом.

Способ инвестирования № 4. Предоставление финансирования по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности)

Инвестиционные (предпринимательские) отношения в рамках договора простого това- рищества регулируются главой 55 Гражданского кодекса РФ.

Особенностями данного вида «инвестирования» является то, что:

— инвестор не приобретает долю в самой компании (не получает корпоративного контроля в ней, если только для обеспечения обязательств не заключается корпоративный договор), а приобретает право на часть доходов от совместной деятельности с компанией;

— вклад инвестора (инвестиции) идёт на развитие общего с компанией проекта, но никак не в саму компанию и тем более не кому-либо из её участников;

— участниками простого товарищества (указанной совместной деятельности) могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации;

— прибыль проекта делится между компанией и инвестором (инвесторами) в соответствии с договором простого товарищества, иные вопросы, возникающие в процессе совместной деятельности, также разрешаются в соответствии с указанным договором.

Этот способ финансирования проектов имеет свои плюсы и минусы, но всё же не является распространённым в настоящее время на рынке. Однако учитывать его как один из возможных вариантов имеет смысл.

Способ инвестирования № 5. Заём

В случае с займом заинтересованность инвестора заключается лишь в возврате средств и получении процентов, а сам источник денег его особо не интересует (возврат долга и уплата процентов здесь могут быть обеспечены за счёт перекредитования, например).

При этом заведение средств в проект в виде займа вполне можно использовать как дополнение к способам инвестирования № 1 или № 2. В этом случае инвестор распределяет риски посредством комбинирования способов финансирования проекта.

Способ инвестирования № 6. Конвертируемый заём

Данный способ инвестирования совмещает в себе заём (способ № 5) и внесение вклада в уставный капитал компании (способ № 1). Интересен он тем, что позволяет избежать решения неудобных проблем, характерных для ранних стадий бизнеса и связанных, как правило, с оценкой компании.

На данный момент российским законодательством не предусмотрено самостоятельной договорной конструкции конвертируемого займа. Но это не мешает структурировать его с помощью нескольких доступных юридических инструментов.

Делается это так.

«Инвестор» предоставляет компании денежный заём и заключает с участниками компании корпоративный договор, в котором прописывается, что в течение определённого времени (можно установить любой период времени) он вправе вместо возврата займа (его части) потребовать предоставления доли в компании. Поскольку чаще всего на этапе выдачи займа справедливо оценить стоимость компании не представляется возможным, то стороны сделки договариваются, о том, что «инвестор» может конвертировать займ в долю опираясь на оценку компании, которую определит следующий инвестор, либо на бизнес-показатели, которые будут у компании на момент конвертации, либо опираясь на какую-то условную оценку компании, которая не устраивает стороны на момент выдачи займа, но может устроить в будущем.

В случае конвертации по оценке нового инвестора, первый «инвестор» получит долю, конечно же, по более низкой цене, нежели новый инвестор. Первому «инвестору» будет предо- ставлен дисконт за более раннее финансирование компании. Расчёт размера и стоимости доли, получаемой «инвестором» при конвертации может осуществляться по следующей формуле:

где «A» — размер доли в компании, которую получает «инвестор» при конвертации; «B» — сумма займа (части займа), вместо возврата которой «инвестор» получает долю в компании; «D» — цена 1 % доли в компании по оценке нового инвестора; «V» — дисконт, коэффициент, по которому «инвестор» фиксирует свою выгоду по сравнению с новым инвестором (коэффициент всегда будет больше 1 (единицы)); «/» — разделить; «х» — умножить.

Рассмотрим пример: A = 10 миллионов рублей (сумма займа) / 800 тысяч рублей (цена 1 % доли в компании по оценке нового инвестора) x 2 (коэффициент выгоды «инвестора»).

При таких значениях A составит 25 процентов. В данном примере «инвестор» (займодавец) вправе вместо возврата займа (10 миллионов рублей) потребовать от основателей предоставления ему доли в уставном капитале компании в размере 25 %.

Здесь резонно возникает вопрос: как сделать так, чтобы требование «инвестора» о предо- ставлении ему доли в компании было исполнено основателями? Делается это так.

«Инвестор» и основатели (участники компании) подписывают корпоративный договор, по которому последние обязуются в случае направления «инвестором» соответствующего заявления созвать общее собрание участников и проголосовать за увеличение уставного капитала компании путём внесения «инвестором» вклада в счёт оплаты которого (взаимозачётом) будет погашен долг компании по займу.

Таким образом, в российской юрисдикции конвертируемый заём оформляется с помощью следующих документов:

— договор займа между «инвестором» и компанией;

— корпоративный договор между «инвестором» и всеми участниками компании;

— протокол общего собрания участников компании об увеличении размера уставного капитала и конвертации займа в долю (оплата доли/внесение вклада при этом происходит путём погашения займа взаимозачётом).

Приведённая модель структурирования конвертируемого займа в российских условиях хоть и довольно сложна, но реализуема. Конечно, риски, что участники компании не примут решения о принятии инвестора в компанию (конвертации займа в долю), имеют место. Однако их можно нивелировать установлением в корпоративном договоре жёсткого штрафа за неисполнение указанной обязанности, либо оформлением опциона, по которому в случае неисполнения участниками компании указанной обязанности «инвестор» просто заберёт какую-то часть их долей в компании по номиналу. Риск того, что новый инвестор зайдёт в компанию раньше и не проголосует за принятие в неё первого «инвестора» можно нивелировать следующим образом. В корпоративном договоре прописывается, что новый инвестор может приобрести долю в компании лишь при условии его присоединения к данному корпоративному договору (либо заключения другого корпоративного договора с «инвестором» на аналогичных условиях). А раз он также становится участником корпоративного договора, то он тоже обязан проголосовать за принятие первого «инвестора» в компанию при конвертации.

Поскольку для «инвестора» важно получить долю в действующей компании, то в корпоративном договоре прописываются временные ограничения (запреты) на отчуждение участниками компании своих долей (или их частей), запреты на вывод из компании ценных активов (если говорим о технологических компаниях, то чаще всего это интеллектуальная собственность) и т.д.

Источник