Директор приобретает у своей компании имущество для себя

Директор приобретает у своей компании имущество для себя

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Генеральный директор компании как физическое лицо будет сдавать находящееся в его собственности коммерческое помещение для нужд офиса компании.
Должен ли он зарегистрироваться в качестве предпринимателя?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Физическому лицу следует зарегистрироваться в качестве предпринимателя и уплачивать налоги с доходов от сдачи имущества в аренду в соответствии с выбранной системой налогообложения. Это позволит исключить возможные негативные последствия, связанные с признанием деятельности по сдаче в аренду нежилого помещения предпринимательской.

Обоснование вывода:
В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено ГК РФ.
Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, когда в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ)*(1). Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований п. 1 ст. 23 ГК РФ, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).
В Налоговом кодексе РФ установлено специальное правило о том, что физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них Налоговым кодексом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями (ст. 11 НК РФ).
Право собственности на объект недвижимости регистрируется за гражданином независимо от наличия у него статуса индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 212 ГК РФ).
При этом вопрос о квалификации той или иной деятельности физических лиц в качестве предпринимательской должен разрешаться правоприменительными органами на основании фактических обстоятельств конкретного дела (определение Конституционного Суда РФ от 16.07.2015 N 1770-О, п. 20 письма ФНС России от 24.12.2015 N СА-4-7/22683@) и зависит от совокупности факторов, отличающихся для разных видов деятельности, в частности, от цели использования сдаваемых в аренду нежилых помещений, их функционального назначения, целей и оснований их приобретения и т.д. Данный подход соответствует судебной практике, в частности, определениям ВС РФ от 11.12.2018 N 302-ЭС18-20366, от 31.08.2017 N 307-КГ17-11240, от 24.05.2016 N 302-КГ16-5502 (письма Минфина России от 01.09.2020 N 03-07-14/76526, от 21.08.2019 N 03-07-14/63870).
При этом получение пассивного дохода от использования и распоряжения имуществом (в том числе в виде дохода от сдачи имущества, приобретенного для личных нужд, в аренду) само по себе не свидетельствует об осуществлении предпринимательской деятельности (письмо ФНС России от 07.05.2019 N СА-4-7/8614@).
Контролирующие органы и суды выделяют ряд признаков, характеризующих деятельность по сдаче в аренду имущества в качестве предпринимательской:
— приобретаемое гражданином имущество имеет предпринимательское назначение (не предназначено для использования в личных целях);
— установлена направленность действий на систематическое получение прибыли (определение СК по административным делам ВС РФ от 20.07.2018 N 16-КГ18-17);
— изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;
— учет хозяйственных операций, связанных с осуществлением сделок;
— взаимосвязанность всех совершенных гражданином в определенный период времени сделок;
— устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами (письмо ФНС России от 25.02.2013 N ЕД-2-3/125@).
Так, Минфин России считает, что доходы, полученные от сдачи в аренду нежилого помещения, подлежат налогообложению как доходы, полученные в результате осуществления предпринимательской деятельности (пп. 1.1 п. 1 письма ФНС России от 07.05.2019 N СА-4-7/8614@, письмо Минфина России от 24.06.2016 N 03-11-11/37017). Суды признают деятельность по предоставлению имущества в аренду юридическим лицам предпринимательской по следующим юридическим фактам: деятельность имеет длительный характер, систематически приносит доход, ряд объектов недвижимости не может использоваться в личных целях собственника, и целью их использования является получение дохода от предоставления третьим лицам за плату, устойчивые связи с арендатором (неоднократное заключение договоров аренды с одним и тем же лицом (смотрите апелляционное определение СК по административным делам Иркутского областного суда от 26.02.2019 по делу N 33а-1459/2019, решение Рубцовского городского суда Алтайского края от 10.05.2017 по делу N 2а-1697/2017, решение Буденновского городского суда Ставропольского края от 25.12.2017 по делу N 2а-1423/2017), длительное оказание услуг краткосрочного проживания в гостевом доме с меблированными комнатами (постановление МС СУ N 1 г. Анапы Краснодарского края от 15.11.2017 N 5-1633/17).
В судебной практике также есть примеры, когда суд пришел к выводу о неправомерном привлечении физического лица к административной ответственности за незаконное предпринимательство по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, при предоставлении в аренду нежилых помещений. К такому выводу, в частности, пришел суд в постановлении МС СУ N 64 Октябрьского района г. Омска Омской области от 11.01.2018 N 5-9/18. Однако в этом случае договор аренды, приобретенного ранее для личных нужд подвального помещения был заключен с физическим лицом на срок менее года.
Таким образом, считаем, что физическому лицу следует зарегистрироваться в качестве предпринимателя и уплачивать налоги с доходов от сдачи имущества в аренду в соответствии с выбранной системой налогообложения. Это позволит исключить возможные негативные последствия связанные с признанием деятельности по сдаче в аренду нежилого помещения предпринимательской.

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
— Вопрос: Организация применяет общую систему налогообложения. Единственный учредитель ООО (он же директор организации) является физическим лицом. Он передал обществу по договору аренды нежилое производственное помещение, принадлежащее ему как физическому лицу на праве собственности. Учредитель сдает в аренду единственное нежилое помещение, предназначенное для производственной деятельности. Помещение приобретено в период до создания организации. Аренда долгосрочная. Других случаев сдачи в аренду нет. Должен ли этот единственный учредитель быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, апрель 2019 г.)
— Вопрос: В Санкт-Петербурге приобретен объект (менее 200 м2) коммерческой недвижимости с действующим арендатором и официально зарегистрированным договором аренды. Объект зарегистрирован на близкого родственника. Продажа в ближайшие пять лет не планируется. Как оформить договор аренды не на собственника? Возможные варианты. 1. Оформить на уже действующее ИП третьего лица на УСН, задействованное в другом бизнесе (удобно тем, что не нужно открывать новое юрлицо). Какие тут возможны проблемы? 2. Открыть новое ИП на меня (близкого родственника). Есть ли тут преимущества как для близкого родственника? Каков оптимальный способ оформления договора, по которому можно получать арендные платежи? (Правовед.RU, март 2020 г.)
— Энциклопедия решений. Плательщики НДС;
— Энциклопедия решений. Сдача имущества в аренду физическим лицом;
— Вопрос: Физическое лицо в 2018 году сдает недвижимость (находящуюся в собственности) в аренду под офис юридическому лицу. Юридическое лицо производит оплату по расчетному счету на лицевой счет физическому лицу. Физическое лицо ИП не является. Спор с ним возник по поводу необходимости удержания НДФЛ. ООО на УСН. Какую отчетность в 2018 году организации необходимо представлять в связи с арендой недвижимости у физического лица? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, декабрь 2018 г.)
— Вопрос: Необходимо ли физическому лицу зарегистрироваться в качестве ИП для осуществления деятельности по сдаче в аренду нежилого помещения? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, октябрь 2013 г.)
— Если «физик» сдает в аренду нежилое помещение. (Н.Н. Луговая, журнал «НДС: проблемы и решения», N 11, ноябрь 2018 г.);
— Вопрос: Организация (арендатор) заключила договор аренды нежилого помещения с физическим лицом (арендодателем). По договору уплачивается стоимость арендной платы и коммунальные услуги. Физическое лицо не является ИП и не является плательщиком налога на профессиональный доход (НПД). Признаются ли арендная плата и суммы оплаты за коммунальные услуги объектом обложения НДФЛ? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2019 г.)
— Вопрос: Организация арендует у физического лица (не ИП) нежилое помещение. Организация оплачивает как арендную плату, так и коммунальные услуги. Каков порядок налогообложения НДФЛ и страховыми взносами в данной ситуации? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, октябрь 2017 г.)

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Коренева Ольга

Ответ прошел контроль качества

30 ноября 2020 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————
*(1) Согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» (далее — Федеральный закон) применять специальный налоговый режим НПД вправе физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, местом ведения деятельности которых является территория любого из субъектов Российской Федерации, включенных в эксперимент и указанных в ч. 1 ст. 1 Закона N 422-ФЗ.
В соответствии с ч. 1 ст. 6 Закона N 422-ФЗ объектом налогообложения НПД признаются доходы от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав). При этом согласно п. 3 ч. 2 ст. 6 Закона N 422-ФЗ не признаются объектом налогообложения НПД доходы от передачи имущественных прав на недвижимое имущество (за исключением аренды (найма) жилых помещений) (письмо Минфина России от 16.10.2020 N 03-11-11/90433).

Источник

Директора, ваше имущество уйдет с молотка за долги компании!

Согласно Постановлению Пленума Высшего арбитражного суда от 30 июля 2013 года №62 любой генеральный директор компании, а правильнее сказать, не просто гендиректор, а любой единоличный исполнитель общества отвечает всем своим личным имуществом перед обществом, а также перед владельцами бизнеса. На этот факт обращает внимание руководитель юридической компании «Туров и партнеры» Владимир Туров в своем блоге.

В течении последних полутора лет массово повалилась судебная практика, в соответствии с которой гендиректора компаний теперь отвечают всем своим личным имуществом и за неуплату налогов этой организации.

Давайте разберем на примере.

Итак, вот у нас есть некое ООО, которое было как-то связано с нехорошими конторами. Налоговики пришли и проверили это ООО. Кстати, это конкретный пример. Этому ООО доначислили 16 млн. рублей. Но пока все происходило, активы и обороты из этой компании исчезли. В общем, фирма осталась пустой. Гендиректор здесь не сориентировался, не выполнил нормы закона «О несостоятельности и банкротстве» №127-ФЗ, ав частности, статьи 10, не подал на банкротство своевременно. И в любом случае, налоговики теперь, ссылаясь на постановление пленума Высшего арбитражного суда, решили применить к этому директору это Постановление Пленума ВАС №62. Исходя из идей налоговиков: раз директор руководил этой компанией в периоде, за который ей доначислили налоги, а компания эти обязательства не выполнила, соответственно, директор плохо руководил этой компанией. Значит, он своими действиями или бездействиями нанес ущерб бюджету, а, следовательно, он теперь должен расплачиваться из личного кармана.

Коллеги, эта судебная практика массово пошла с января 2015 года. Я в одной из статей даже называл решение Верховного суда на этот счет. И сейчас, если вы откроете юридические базы в любом регионе, вы найдете немалое количество решений, когда гендиректора компании, и не только гендиректора, а управляющего, исполнительного директора и любого другого, кто является единоличным исполнителем общества, теперь заставят отвечать всем своим имуществом и расплачиваться за ту компанию, которой он руководит.

Что же здесь написано? Сначала процитирую, а потом дам само судебное решение. Здесь написано следующее: в данном случае бывший гендиректор не проявил должной осмотрительности при выборе контрагентов. Он не проверял их добросовестность, деловую репутацию, он не проверял наличия необходимых ресурсов для оказания услуг. При этом инспекцией установлено, что они не имели штата сотрудников, не располагались по юридическому адресу, а финансово-хозяйственные документы от их имени подписаны неустановленными лицами, и операции не отражены в налоговой отчетности и так далее. В общем, речь идет о компании-однодневке. И соответственно, Арбитражный суд Московского округа 14 июня 2016 года № Ф05-7325/2016 решил, что теперь бывший директор этого ООО должен быть привлечен к субсидиарной ответственности по непогашенным налоговым долгам общества, и обязан из своего собственного кармана компенсировать убыток государству в размере 16 млн. рублей. Что называется, попал по полной.

Коллеги, если я назвал вам одно судебное решение, это не означает, что это лишь одно судебное решение. Поверьте, их огромное количество, причем абсолютно свежих.

Не так давно клиент мне рассказывал, что с него как с гендиректора берут по недоимке по НДС 48 млн. рублей. Директор – наемный человек, если у него нет бизнеса, где он возьмет эти 48 млн.? Но это теперь никого не волнует. Поэтому, на семинаре мы это будем подробно разбирать.

Почему я эмоции проявляю? Я знаю, что, безусловно, директор должен отвечать за выбор контрагентов, он должен смотреть. Но опять мы имеем ситуацию, когда это законодательство применяется подавляющим образом. С другой стороны, если этот парень не заплатит 16 млн. или в примере с НДС 48 млн. не заплатит, что с ними будет? Ну уголовная статья будет, вот что с будет… Даже если вы бизнесмен.

Безусловно, против злоупотреблений наемного топ-менеджмента должны быть реальные рычаги воздействия. Механизм взыскания убытков должен был заработать.

Требование о взыскании убытков может быть заявлено самим обществом (например, в лице нового директора) и/или учредителями (участниками) общества. Истец должен доказать: неразумность и/или недобросовестность действий директора и наличие убытков у юридического лица в результате этих действий. Сам факт убыточности деятельности или других негативных последствий не является доказательством неразумности и/или недобросовестности действий директора, поскольку они могут быть следствием неблагоприятной экономической ситуации и других внешних факторов.

Рисковый характер предпринимательской деятельности никто не отменял, в связи с чем возложить предпринимательские риски учредителей на директора не получится.

Источник